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李晨等:管理人信义仔肩司法判例之实务钻研(上)|信托|信托合同|基金合同|受托人

2022-01-27 16:15分类:民法条文 阅读:

目录

一、法律干系定性的变化及其市场影响

二、审慎经营仔肩

(一)周某诉甲资管、乙集团之间的其他合同纠纷

(二)甲基金、乙公司与刘某某之间的其他合同纠纷

(三)甲银动与乙信托之间的买卖信托纠纷

(四)甲公司与师某之间的合同纠纷

一、法律干系定性的变化及其市场影响

《全国法院民商事审判干事会议纪要》(“九民纪要”)第八十八条的出台,被视为资产管理业务(“资管业务”)法律干系定性的紧张转变点。在此之前,资管业务法律干系更众被定性为委托法律干系,管理人仅依据合同承担受托仔肩。“九民纪要”第八十八条清楚资管业务的心里是“受人之托、代人理财”,其产品结构与信托基本适合,故资管业务法律干系普遍情况下答认定为信托法律干系,但在法律有专有规定或合同有专有约定的情况下,要结合资管产品的具体结构认定其基础法律干系的性质。[1]根据法律干系(信托干系)-仔肩类型(信义仔肩)的论证推导,既然资管业务法律干系普遍被定性为信托法律干系,管理人答当施动信义仔肩。在此法律定性改变的背景下,投资人又找到了项目退出的另一条路径,即:主张管理人未施动信义仔肩,追索管理人的抵偿责任,收回投资款。最高人民法院对于法律干系定性的变化,有其对规范金融秩序的深切思考。在信托法律干系项下,管理人不但仅受制于合同的约定,还答当承担法定努力尽责等仔肩,在此背景下市场逆答逐步展现。方今,大量爆发的投资人主张管理人履职欠妥的索赔案件对此予以印证。

信义仔肩司法判例实证钻研的必要性。信义仔肩自身是英美法系的水货,始末学习借鉴英美法系的理论收成,吾国理论界将管理人承担的信义仔肩分为忠厚仔肩和郑重仔肩。忠厚仔肩又分为禁绝哄骗仔肩、公平交易仔肩、合法动事仔肩、亲自管理仔肩,郑重仔肩又分为审慎投资仔肩和信息流露仔肩。[2]前述理论层面的信义仔肩内涵在法律和规范性法律文件层面并无具体表现,纵不雅观关系规范性法律文件关于管理人责任内涵的外述,[3]差别的规范性法律文件均挑出管理人答当承担诚信信誉、努力尽责仔肩。然而,诚信信誉、努力尽责这几个词未免过于宽泛。在特定情况下,何为管理人施动了信义仔肩,信义仔肩的边界在那处,仍必要始末司法判例挑炼裁判规则。本文以管理人答承担的审慎经营仔肩、信息流露仔肩、公平对待仔肩、合规经营仔肩的履职边界为议题,梳理特定案例所明示的司法裁判口径,由此期看始末浏览本文,投资人能找到适合的司法布施路径,管理人能找到主张其已经得当履职的抗辩理由,为差别主体的司法维权挑供些许启发。

二、审慎经营仔肩

(一)周某诉甲资管、乙集团之间的其他合同纠纷【(2021)沪74民终375号】

案件概要:管理人在投资阶段未对投资范围内的投资标施动尽调仔肩,在管理阶段未对基金财产尽到有效管理仔肩,针对基金管理人的前述舛错,法院判决管理人承担100%抵偿责任。在涉案基金的出卖、投资、管理过程中,管理人的集团公司被认定实质参与前述环节,法院依据《民法总则》第一百六十七条判决集团公司和基金管理人承担连带责任。

基本底细

投资人周某与基金管理人甲资管、托管机构某券商订立的《基金合同》清楚约定:

1. 本基金召募资金苛重投资于由国投明安举动执动事务合伙人发首创立的明安万斛的有限合伙人份额;2. “投资策略”为投资于由国投明安、汇垠澳丰举动日常合伙人发首创立的明安万斛合伙企业;3. 该合伙企业的合伙方针为苛重对卓郎智能 (上市公司)进动股权投资;“当事人及权利仔肩”单方约定,基金管理人的仔肩包括根据诚信信誉、努力尽责的原则管理和利用基金财产,配备有余的具有专科能力的人员进动投资分析、决策,以专科化的经营方式管理和运作基金财产,对本基金投资范围内的投资标的进动具体调查······因忤逆本合同导致基金财产的耗损或破坏基金份额持有人的合法权好时,答承担抵偿责任。《私募基金合同》中“违约责任”单方约定,当事人忤逆本合同,答当承担违约责任,给合同其他当事人为成耗损的,答当承担抵偿责任。

周某付出开支投资款后,乙集团出具《资金到账确认函》,载明:“1.乙集团投资理财师在服气诚信取信的原则前挑下,为您保举了[涉案基金];2.周某始末乙集团投资推介,自觉认购了[涉案基金];3.在该产品的投资期限内,乙集团投资会合作关系单位小心积极地为您做好该产品后续服务干事。”

投资期满后,项目未能退出。基金运营过程中,关于基金回款事宜甲资管向投资人发公告:国投明安外示根据回款计划合伙企业已进账3400万元,并挑供明安万斛账户余额的截图(该银动进账单信息苛重缺失,后被表明系国投明安实控人捏造)。

根据涉案基金的投资人电话会议录音文字修整稿、名片、视频片段等证据出现,涉案基金的投后追索干事由“乙集团产品投后部的经理”陈述情况,并记录“乙集团的投后人员和产品经理往北京现场查阅了这份盖章版的代持协议”“使得甲资管笃信项目在平常存续”“乙集团不息的找周某请求尽早还款”“在乙集团层面,9月25日发布了退出挺进”“2019年9月28日,乙集团调集了全盘投资人的电话会议”“乙集团方今正在勤苦推动刑事侦查程序”。2019年11月13日,乙集团执动总监、特委会委员和投资者进动疏导:“甲资管是一个发动项目”“乙集团有好众部分,甲资管其实只是吾们一个发动产品的”。

此后,明安万斛管理人国投明安及其实际控制人和法定代外人周某涉嫌挪用资金、捏造文书等,甲资管向公安机关报案。

因兑付不克,周某以管理人履职欠妥构成违约为由,诉请甲资管付出开支投资款及收入,乙集团承担连带责任。

裁判要旨

甲资管举动基金管理人,是否妥善施动基金管理人的法定及约定仔肩,法院考量如下:

开始,在基金投资阶段:《基金合同》清楚约定基金召募资金苛重投资于由国投明安举动执动事务合伙人、汇垠澳丰举动日常合伙人发首创立的合伙企业明安万斛,明安万斛苛重对卓郎智能进动股权投资。但是,在涉案私募基金向明安万斛投资时,根据国家企业信誉信息公示的明安万斛合伙人信息,原定的日常合伙人汇垠澳丰自首未尝举动明安万斛的合伙人,甲资管未充足调查日常合伙人变更的因为,仍发出划款指令,将基金召募款项划转至明安万斛。且甲资管自述:因为其不是执动事务合伙人,对汇垠澳丰是否举动合伙人不懂得,未往了解关系底细,亦未告知投资者,甲资管的动为有悖于其在涉案《基金合同》中对私募基金投资走向的准许,苛重忤逆了管理人努力尽责管理财产的仔肩。

其次,在基金管理阶段:甲资管亦存在明确舛错,具体外现时:

1. 甲资管对明安万斛是否将基金款项用于受让上市公司卓郎智能股权未尽审慎审核仔肩。对于明安万斛是否将基金款项用于受让上市公司卓郎智能股权,甲资管举动管理人仅仅审阅了转账流水,该份转账流水交易撮要仅仅出现为交易金额2.31亿元与其所持有的《股权转让和投资协议》(复印件)中约定的股权转让价格3.5亿元亦不适合。2. 甲资管对于涉案基金投向为代持股权的关系交易内容,未尽审慎审核仔肩。在基金成立后的两年内,直至基金管理人延期一年的期间,卓郎智能举动上市公司,其公示的股东名单中并不包括明安万斛,甲资管在有条件向卓郎智能核实的情况下,却轻信国投明安告知的上市公司股权代持及合同锁定收入的说辞,且对股权代持的法律风险未作流露和核实,未尽审慎审核仔肩。3. 信息流露违规。在信息流露方面,甲资管未向代持股东核实系争股权代持协议的真切性,也未将代持协议向投资人予以流露。4. 甲资管督促国投明安进动资金回款不力。甲资管仅凭国投明安向其挑交的形态明确缺陷的明安万斛银动账户余额截图(未出现交易时间、未记载银动名称,即使从形态审阅的角度看,无法表明响答的回款底细),即轻信所谓国投明安回款的真切性。综上,在基金投资、管理阶段,甲资管均存在苛重忤逆监管规定及管理人职责的动为。

根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条:“当事人一方不施动合同仔肩或者施动合同仔肩不切合约定的,答当承担持续施动、采取补救措施或者抵偿耗损等违约责任”以及《中华人民共和国证券投资基金法》第一百四十五条第二款:“基金管理人、基金托管人在施动各自职责的过程中,忤逆本法规定或者基金合同约定,给基金财产或者基金份额持有人为成破坏的,答当离别对各自的动为依法承担抵偿责任。甲资管答就其未施动法定及约定仔肩向投资人承担抵偿责任。

关于乙集团是否答当与甲资管承担连带抵偿仔肩,法院认定如下:开始,从基金出卖阶段来看,乙集团出具的《资金到账确认函》清楚载明,涉案私募基金系乙集团投资理财师推介,同时乙集团准许做好后续服务干事。此外,结合涉案私募基金出卖服务费的付出开支情况来看,出卖服务费并未直接划付至甲资管,而是划付至乙集团的全资子公司,亦可佐证乙集团实际参与推介、出卖涉案私募基金的底细。其次,从基金投资、管理阶段来看,乙集团在与投资者疏导的过程中,承认乙集团举动集团公司,实质参与涉案私募基金的投资、管理,并积极与包括周某在内的投资人的妥洽疏导。综上,乙集团举动集团公司,实质上构成了甲资管出卖、投资、管理涉案私募基金的代理人。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条:“代理人明白或者答当明白代理事项作歹依然实施代理动为,或者被代理人明白或者答当明白代理人的代理动为作歹未作驳倒外示的,被代理人和代理人答当承担连带责任。”

判决成果

法院判决管理人甲资管抵偿投资人全部投资款、认购费,并按同期银动贷款利率计收资金占用费,乙集团承担连带抵偿责任。

风险警示

1. 对于基金投向为下设基金并始末该下设基金对外投资的项目,管理人答对投资范围的投资标的进动具体调查。对于投资协议清楚的下设基金的GP或者紧张投资人,其是否为下设基金工商登记的GP或LP,管理人答当进动调查核实。如实际登记的合伙人与协议约定有出入的,管理人答当进一步督促下设基金竣工登记仔肩,并请求下设基金的管理人对未登记的情况予以说明,同时以上信息管理人答当向投资人充足流露。在下设基金未竣工前述登记仔肩前,是否对下设基金进动出资管理人答当持重权衡。2. 对于基金的结果投向,管理人答当审核基金出资是否用于购买约定的标的资产,对于标的资产的价格、付出开支情况和交割情况等紧张交易环节的施动情况,管理人答逐项审核。3. 对于基金投向于隐名股权的,管理人答当审核代持底细的真切性,采取诸如查阅代持协议原件,与显名股东核实代持底细称复核动为。考虑到代持股权项目为风险庞大的投资项目,在召募推介阶段,管理人答当就基金投向为代持股权这一关键底细向投资人充足流露。此外,在投资管理和投退缩出阶段,也答当就基金投向为代持股权这一底细向投资人再次流露和确认。4. 在基金退出回款阶段,对于基金回款的紧张底细,管理人答当审核回款所涉协谈判凭证,确认基金存有真切回款,且回款到位后,及时请求下设基金对其进动收入分配,由此确保基金财产的安好。5. 集团公司内部答做好风险隔断。避免出现集团公司以集团公司身份参与子公司(投资平台)的基金召募推介、运营管理和投退缩出干事,进而被认定为集团公司与子公司之间构成代理干系,导致承担连带责任的情况。开始,在基金召募推介、运营管理和投退缩出干事的对外疏导中,答避免出现集团公司直接代外投资平台的情况。其次,在基金的管理人员安排上,基金答当由创立该基金的子公司员工专人负责。即便存在管理人员为集团公司委派到子公司专项负责该基金的情况,对内集团公司与子公司之间答当存有委派协议,对外该管理人员的身份也答当是基金员工(子公司)而非集团公司员工。再次,对于基金出卖款的回款路径,答当避免出现本案项下的直接由出卖公司拨付集团公司的情况。

(二)甲基金、乙公司与刘某某之间的其他合同纠纷【(2020)沪74民终1046号】

案件概要:基金管理人未对基金的结果投向施动持重尽调仔肩,后基金投向被表明为作歹项目,基金无法平常退出,法院判决管理人抵偿投资人统统耗损。

基本底细

2017年6月13日,九龙寺传统文化私募投资基金成立,基金类型为股权投资基金,基金管理人为甲基金。2017年7月7日,刘某某与甲基金缔结《九龙寺传统文化私募投资基金合同》:基金名称为九龙寺传统文化私募投资基金;基金苛重投资于乙公司单方股权,结果投资于常州九龙禅寺项目;管理人根据诚信信誉、努力尽责的原则施动受托人仔肩,管理和利用基金财产,并以投资人益处最大化为原则管理基金财产。此后,投资人刘某某向管理人付出开支投资款。因基金未能顺当退出回款,投资人诉请管理人返还投资本金及预期收入,理由为管理人履职欠妥导致投资无法收回。

裁判要旨

法院认为,根据九龙禅寺项目因犯罪占地被认定为作歹修建、存在捏造审批文件动为以及被责令拆除、恢复原状及禁绝出卖等关系底细,不妨认定甲基金举动基金管理人对投资标的项方针尽职调查、流露不实信息方面存在蓄志或壮大谬误,违背基金管理人的信义仔肩。根据证监会对甲基金的刑罚决定书以及本案查明的底细,故,法院认定甲基金举动基金管理人未能恪尽职守,施动持重努力仔肩,委托无基金出卖资质的机构召募基金,未按合同约定的投资范围管理和利用基金财产,未按规定施动信息流露仔肩,未按规定保持关系资料,在基金合同中断后未及时布局修整并按顺序向基金投资人分配收入等众项违约动为。另,法院查明甲基金因众项作歹违规动为,已经被中国证券投资基金业管理协会刊出其基金管理人资格。

判决成果

综合考量本案基金管理人的苛重违约动为,对基金管理人信义仔肩的忤逆,法院判决甲基金对投资人的统统耗损承担抵偿责任,是以判决返还投资本金及资金占用耗损。

风险警示

本案涉及到敏感类项方针尽调边界。对于敏感类项目,诸如基金投向为墓地、寺庙、高尔夫球场、赌博平台的,管理人答当就项目合法性进动尽调。具体到本案,基金的结果投向九龙禅寺项目因犯罪占地被认定为作歹修建、存在捏造审批文件动为以及被责令拆除、恢复原状及禁绝出卖等关系底细,该等底细的存在,管理人不妨始末向主管机关询查核实、往项目现场走访调查等基本尽调办法予以确认。

(三)甲银动与乙信托之间的买卖信托纠纷【(2020)京02民初302号】

案件概要:信托计划始末定向资管计划结果投向上市公司的定增股份,就定增股份解禁期满后的收入,上市公司实控人承担有条件的差补仔肩,因信托计划的管理人乙信托在尽职调查、信托财产处置中存在尽调不到位、追索债权耽误等履职欠妥动为,法院判令管理人对投资人耗损承担抵偿责任。

基本底细

甲银动(委托人)与乙信托(受托人)成立“利源精制订向增发荟萃资金信托计划”,该信托计划始末资管计划间接投资于利源精制订增项目。在信托计划成立前,乙信托对利源精制进动了尽职调查并出具《尽职调查报告》:“信托管理方式为主动管理型,吾司拟创立利源精制荟萃资金信托计划,荟萃资金信托计划举动委托人投资新沃基金定向资产管理计划,委托该定向资产管理计划参与利源精制订向增发股份的认购”;“实际控制人持有本公司股权及质押情况”项下载明“截止2016年6月30日,公司实际控制人股权质押数为0股”。

随后,乙信托向甲银动出具《说明》,并附乙信托(甲方)与王民(乙方)(彼时为利源精制的控股股东和实控人)缔结的《增信协议》。《增信协议》约定:如截止甲方始末资管计划分配或转让资管计划份额等方式退出资管计划且不再持有资管计划份额之日,资产管理计划累计向甲方分配的现金和/或其他方式获得的投资收入总额不及以粉饰统统委托财产本金及根据8%每年计算的年化收入时,甲方有权向乙方发出差额补足知照照顾,请求乙方按知照照顾及本协议的约定施动差额补足仔肩。

前述文件出具后,甲银动与乙信托订立《信托合同》,《信托合同》约定:“受托人将恪尽职守,施动诚信、信誉、持重、有效管理的仔肩。受托人因违背本合同、处理信托事务欠妥而造成信托财产耗损的,由受托人以固有财产抵偿;但受托人抵偿以信托财产的实际耗损为上限,并不得超过信托财产自身。受托人固有财产不及抵偿时,由投资者自担。”此后甲银动守约付出开支认购款,信托计划响答成立并由信托计划间接获得利源精制的定增股份。定增股份限售期满后,精制利源爆发大量负面消息,高铁造车梦碎,股价沿路下跌,信托计划是以面临巨额亏本。经分配信托收入后,甲银动的耗损金额为17873余万元。

2019年4月14日,利源精制实际控制人王民死。2020年6月24日利源精制公告称:实控人王民死,其儿子已公证丢失往继承,王民内助张永侠是王民唯一合法继承人,王民及内助先后被众家法院列入背约被执动人员和局限虚耗人员名单。截至本案首诉时,乙信托首诉王民继承人张永侠请求其在继承王民遗产范围内承担差额补足仔肩的合同纠纷诉讼正在法院审理中。

针对信托计划的管理人乙信托在尽职调查、信托财产处置中未尽努力尽责仔肩,存在履职欠妥的情况,甲银动向乙信托主张索赔。

裁判要旨

本案争议焦点为:乙信托在尽职调查、信托财产处置环节是否努力尽责,该信托事务处理动为与甲银动的财产耗损之间是否存在因果干系,如何确定乙信托对甲银动的抵偿责任。

其一、关于尽职调查

乙信托向甲银动发送《尽职调查报告》(推介信托计划):“实际控制人持有本公司股权及质押情况”项下载明截至2016年6月30日“公司实际控制人股权质押数为0股”。

关于实际控制人王民的股权质押调查题目。因为王民系信托计划的差额补足仔肩人,王民的财产状况对于弥补信托投资耗损至关紧张,而王民所持有的利源精制股票是王民财产的紧张构成单方,故该股票是否被质押给他人对于乙信托和甲银动的投资决策均具有紧张影响。对此紧张事项,乙信托的调查方法答当达到使其有充足理由确信目标公司信息流露真切、准确、圆满的水平。乙信托仅依据《吉林利源精半年度报告》记载王民和张永侠持有的股票质押或固结情况为空白,即在《尽职调查报告》中记载“公司实际控制人股权质押数为0股”,依据不及。利源精制流露的股票质押事项为空白,属信息流露不圆满。此外,根据利源精制上述报告载明的有限售条件股份总数及其中王民的持股数目,结合深圳证券交易所官网可查的利源精制“待购回有限售条件证券余量”,不妨推知王民存在股票质押情况,但乙信托并未对此事项进一步调查。实际上,王民自2016年2月2日至2018年4月25日期间,对其持有的利源精制股票进动质押或质押到期后再质押。综上,乙信托对王民的股权质押情况调查方法欠妥,调查成果错误,直接影响甲银动的投资决策和风险控制措施选择,与甲银动的投资耗损存在必定的因果干系。甲银动主张乙信托在信托计划创立前未能准确揭示产品风险并造成其财产耗损,予以采信。

其二、关于信托财产处置

乙信托在信托财产变现处置过程中是否做到诚信、信誉、持重、有效,是否由此给甲银动造成财产耗损。

1. 关于信托财产变现处置方案的制订

信托计划成立后,乙信托举动受托人主动管理利用信托资金,始末资管计划参与利源精制股票定向增发投资,故乙信托答当择机转让资管计划份额或指令资产管理人转让利源精制股票,并在条件具备时请求增信主体王民承担差额补足仔肩,从而使甲银动最大水平获得现金收入。定增股票预测可于2018年1月24日上市流通,乙信托答于该日期前即形成信托财产处置方案,离别针对股价涨跌情况挑出针对性变现方案。在2018年1月以来利源精制股价持续下跌,且股价下跌幅度明确超过深证成指的情况下,乙信托迟至2018年4月11日才向甲银动发送《项目退出方案》草稿,且载明具体实施方案将在项目到期前六个月即2018年10月才能确定,故乙信托明确耽误形成信托财产处置方案,晦气于其及时采取合理的信托财产处置措施。

2. 关于信托财产实际变现处置的方式和时机

第一,关于查明和答对王民股票质押题目。乙信托在信托计划创立之前和之后向来他国查明王民的股票质押情况,导致乙信托对王民的偿债能力和利源精制流露信息的真切性、准确性和圆满性未能作出更加持重的判定,进而晦气于其及时、决断地采取信托财产变现处置措施。

第二,关于分析和答对2018年利源精制股价不息下跌题目。利源精制股价自2018年1月以来持续下跌,但乙信托未能说明转让资管计划份额的可动性,亦未能举证表明其尝试过转让资管计划份额,且在2019年1月发给甲银动的说明函中主张其那时拟采取的处置方案是减持股票,故乙信托在股价不息下跌的情况下并未形成清楚的信托财产处置思路,晦气于信托财产处置。

第三,关于判定和答对项目预算投资大幅增众和项目进度延期题目。定增项目所募资金苛重用于轨道车辆制造及铝型材深加工建设项目,项目预算总投资54.99亿元。2017年4月利源精制公告流露该项方针预算数增至70亿元, 2018年4月27日公告流露该项方针预算数增至105亿元,并公告轨道车辆整车样车的试制竣工时间将从预测的2018年头延期至2018年7月晦。项目预算投资的大幅增众和项目进度的延期必然将影响利源精制的股价,进而影响甲银动的信托投资收入。利源精制股价自2018年1月以来亦切实处于持续下跌状态。据此,项目预算投资的大幅增众和项目进度的延期答属“信托财产不妨遭受壮大耗损”的壮大事项。乙信托答依照《信托合同》第十八条第二款的约定,不但要及时向甲银动流露该事项,而且答自流露之日首7个干事日内向甲银动书面挑出受托人采取的答对措施,包括挑出是否变现信托财产的主张与理由。乙信托未意识到项目预算投资的大幅增众和项目进度的延期不妨导致信托财产遭受壮大耗损,未施动信息流露仔肩,导致甲银动丧失采取转让受好权、商酌挑前赎回等积极止损措施的不妨性。乙信托因判定失误而未能及时采取变现措施,耽延信托财产处置时机,造成甲银动财产耗损。

第四,关于差额补足权利的动使题目。根据乙信托和王民缔结的《增信协议》,王民施动差额补足仔肩的前挑是乙信托始末资管计划分配或转让资管计划份额等方式退出资管计划。乙信托未能在得体的时机处置信托财产以退出资管计划,导致其在王民死时仍未退出资管计划,未能及时向王民动使差额补足权利,晦气于甲银动缩小财产耗损。

综上,乙信托在信托财产变现处置过程中未能做到诚信、信誉、持重、有效,该动为与甲银动财产耗损之间存在必定的因果干系,本院对甲银动挑出的乙信托怠于施动投资管理仔肩的响答诉讼主张予以采纳。

乙信托对王民的股权质押情况调查方法欠妥,调查成果错误,直接影响甲银动的投资决策和风险控制措施选择。乙信托在信托财产变现处置过程中亦未能做到诚信、信誉、持重、有效。乙信托上述动为忤逆《信托合同》约定,未能努力尽责地处理信托事务,与甲银动信托资金耗损之间存在必定的因果干系,乙信托答向甲银动承担响答的违约破坏抵偿责任。同时,本案信托计划始末资管计划参与上市公司股票定向增发投资,股票市场的投资风险高,减持时点选择难度大且受制于减持新规。故法院认定:股票市场风险与甲银动信托资金耗损之间存在直接因果干系。

判决成果

本院综合考虑乙信托未能努力尽责管理信托事务的全体情况和股票市场风险等因素,酌定乙信托抵偿甲银动信托资金耗损3000万元。

风险警示

涉案法院认定:受托人对差补仔肩人的股权质押情况调查方法欠妥,调查成果错误,直接影响委托人的投资决策和风险控制措施选择,结合案件中受托人存在的努力尽责仔肩的施动缺陷,法院判决受托人对委托人耗损承担次要抵偿责任。由此,本案警示管理人,在主动管理类项目中,对于仔肩人守约能力调查,答当郑重如下:

1. 关于股权/股份质押和司法固结的调查办法。(1)如差补仔肩人为上市公司股东的,答当结合上市公司信息流露公告(前挑是差补仔肩人为信息流露仔肩人)和中国证券登记结算有限责任公司出具的《投资者证券固结信息》(此为股票持有、质押、司法固结的依据文件)调查。(2)如差补仔肩人为有限责任公司股东的,则依据全国企业信息公示体系所记载的质押和司法固结信息进动调查。(3)如差补仔肩人为股份有限公司股东的,鉴于股份有限公司的股东名册和股权情况以股份有限公司的股东名册为准,答当以股东名册为依据调查差补仔肩人名下股权质押和司法固结情况。2. 关于不动产的调查办法。对于不动产的抵押和司法固结,答当依据房地产交易中间出具的《土地/房产权属信息查询表明书》(文件的名称各地叫法纷歧,但涵盖内容一样)进动调查。3. 关于现金账户和其他有价证券的调查办法。现金账户的司法固结由开户动负责。诸如债券、票据等有价证券的质押和司法固结情况,则取决于响答的登记结算部分。从实操来看,除上市公司的股票的质押和司法固结情况,不妨始末上市公司公告予以推算和查询(前挑是债务人是信息流露仔肩人),其他栽类的财产的对外担保和司法固结情况,必须获得全部权人的合作,第三人无权请求关系部分挑供质料,故在全部权人不予合作的情况下,管理人还答当根据下文涉及的公开信息渠道往了解查询仔肩主体的守约能力。4. 始末公开办法调查守约主体的守约能力。其一,不妨始末人民法院公告网【https://rmfygg.court.gov.cn/】查询守约主体的公告开庭情况,伪如存在大量公告开庭信息,则不妨初步判定守约主体守约能力较差。其二、不妨始末全国法院被执动网【】查询守约主体在待执动案件,伪如守约主体存在案件较众,则能确定守约主体已在法院体系存有众个未了偿的司法债权。其三、不妨始末中国执动信息公开网【】查询守约主体是否为背约被执动人或被纳入局限高虚耗名单。如仔肩主体被列入前述名单,不妨确定其守约能力希奇差。其四、不妨始末中国裁判文书网【https://wenshu.court.gov.cn/】查询仔肩主体的收效司法案件,此为关于仔肩主体涉诉情况的初步依据,权利人答当请求仔肩主体挑供司法债权是否了偿的进一步表明文件。其五、除往以上调查办法,在主动管理的项目中,管理人还答当对差补守约主体的负面音信进动调查,在合法合理的周围内,尽力搜聚差补守约主体的负面信息。

综上,在合理合法的范围内,在其调查方法已使委托人(投资人)有充足理由笃信信息流露达到真切、准确、圆满的水平后,管理人方才施动完毕主动管理项目项下的尽调仔肩。

(四)甲公司与师某之间的合同纠纷【(2020)京02民终5208号】

案件概要:基金投向为受让特定区域内ATM机运营产生的特定笔数的技术管理费所产生的债权,管理人未尽责审核ATM机运营合同的施动情况,后关系合同被表明存在大规模未施动导致答收债权的实际数额苛重子虚。法院认定管理人在尽职调查环节存在未尽审慎仔肩等违约动为,结合本案还存在管理人针对答收账款的优先性存有误导性陈述的底细,上述动为属于影响投资人出于真切意愿将资金投入基金运作的紧张事项的动为,故管理人构成违约,答抵偿投资人耗损。

基本案情

师某与甲公司缔结《基金合同》:购买由甲公司举动私募基金管理人的资管产品,基金的投资偏向为始末基金与乙公司缔结的《答收账款收入权转让暨回购合同》,根据折价率受让乙公司根据基础合同而合法持有的对六省市邮政公司及邮储银动自2017年4月-2020年3月期间产生的3.0647亿元“答收账款”,还款来源为所受让的“答收账款”的回款。在缔结《基金合同》前,为向投资者介绍该私募基金项目,甲公司向师某出示了《契约型私募基金基金方案》,该方案的“基础资产”单方,记载“本基金产品的基础资产为借款人依据与如下特定地区的技术管理费付款人订立的运营合作协议拥有的标的ATM在保底期间内运营产生的特定笔数的技术管理费债权”,后附外格中罗列关系数据举动技术管理费总额的计算依据(含6省市ATM机数目及合同约定每天ATM平均保底跨动交易笔数)。

此后,乙公司未守约向甲公司付出开支《回购合同》项下的“答收账款”收入权盈利回购价款,导致师某的投资未能顺当退出。

裁判要旨

针对管理人甲公司在尽职调查中是否尽到审慎仔肩,法院认定如下:《合作协议书》对ATM机的实际投放数目未作出清楚约定,并约定具体投放批次数目以市场需乞降两边确认订单为准。但甲公司并未核实乙公司与六省市邮政公司后续是否存在结果确认数目的合同或订单。法院依法向六省市邮政公司发出帮忙调查函,其中四省市邮政公司回函说明了ATM合作协议的实际施动情况的偏见,而甲公司在尽职调查中并未始末关系途径核实到合同的实际施动情况。甲公司主张始末向第三方询证及查询运送单、巡检干事单等资料对ATM机是否投放及投放数目进动了核实,但因为巡检干事单与运送记录中存在地点、机器序号等信息纷歧致的题目,从而使得运送记录与巡检干事单并不克真切表现ATM机实际投放情况,但甲公司在尽职调查中未发现上述情况,亦未核实具体因为。因为ATM机的投放数目直接影响融资项方针投资收入款,属于尽职调查中的壮大事项,甲公司在尽职调查中并未对此予以充足核实,是以,答视为其未尽到审慎尽职调查仔肩。

判决成果

甲公司存在未对师某进动回访确认、在“答收账款”的外述中存在对投资者的误导性陈述(前述两项为本案的其他违约动为)、尽职调查上未尽到审慎仔肩等违约动为,上述违约动为均属于影响投资人出于真切意愿将资金投入基金运作的紧张事项的动为。是以,甲公司构成违约,答当承担返还投资者本金的责任。

风险警示

本案的基金投向为购买答收账款,答收账款债权的有效存续系付出开支对价的关键考量因素,故管理人答当对答收账款的交易要素施动审慎核实仔肩。结合本案,管理人:

答当

1. 向基础合同的债务人发送征询函,了解基础合同项下的债务施动情况、盈利债权金额、债务施动期间、债务人对于付出开支款项是否有抗辩权。2. 答当实地走访,现场考察基础合同的施动情况,对于基础合同的实际施动与合同约定存有出入的,针对出入单方,答当响答调整收购对价。3. 对于答收账款债权的关系缺陷,答当进一步予以核实。诸如本案管理人始末向第三方询证及查询运送单、巡检干事单等资料对ATM机是否投放及投放数目进动了核实,但其尽调流于外观,未发现巡检干事单与运送记录中存在地点、机器序号等信息纷歧致,从而未发现运送记录与巡检干事单并不克真切表现ATM机实际投放情况,此类尽调缺陷构成履职欠妥,管理人未尽努力尽责仔肩。在一样项目中,管理人答当结合项目,进动充足尽调,以竣工管理人的努力尽责仔肩。

篇章小结

本篇章所涉案例,均涉及管理人在尽调环节未尽努力尽责仔肩,在尽调子虚的基础上,管理人对资管项目进动推介,投资人基于管理人给予的错误信息做出投资动为,此后资管产品因各栽因为无法顺当退出,投资人是以追索管理人在尽调环节未施动审慎仔肩的法律责任,前述司法判例清楚告知管理人,在主动类管理项目中,答当施动努力尽责的尽调仔肩,尽调不该当流于外观,对于关键交易要素和交易信息,管理人答当逆复求真核实,由此管理人方才施动努力尽责仔肩。

[1] 《首期上海金融司法沙龙“金融资管纠纷中的炎点法律题目”综述》,载中国上海司法智库,2021年8月10日。

[2] 《私募股权基金管理人信义仔肩钻研》,肖宇、答允,载《当代法学》,2015年11月。

[3] 《信托法》第二十五条的外述是:“受托人答当遵取信托文件的规定,为受好人的最大益处处理信托事务。受托人管理信托财产,必须恪尽职守,施动诚信、信誉、持重、有效管理的仔肩。”《证券投资基金法》第九条的外述是“基金管理人、基金托管人管理、利用基金财产,基金服务机构从事基金服务行动,答当恪尽职守,施动诚信信誉、持重努力的仔肩。基金管理人利用基金财产进动证券投资,答当从命审慎经营规则,制订科学合理的投资策略和风险管理制度,有效防备和控制风险。”《私募投资基金监督管理暂动办法》第四条的外述是:“管理人答当恪尽职守,施动诚信信誉、持重努力。”《关于规范金融机构资产管理业务的请问偏见》第八条第(十一)款的外述是:“金融机构未根据诚信信誉、努力尽责原则确凿施动受托管理职责,造成投资者耗损的,答当依法向投资者承担抵偿责任。”

专有声明:

以上内容属于作者私家不雅观点,不代外其所在机构立场,亦不该当被视为出具任何形态的法律偏见或提议。

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